Todo cuadrado es un rectángulo, pero no todo rectángulo es un cuadrado.
Aunque los términos “fideicomisario” y “asesor de reestructuración” a menudo se utilizan indistintamente, en realidad no son lo mismo.
Todo administrador concursal es un asesor de reestructuración, pero no todo asesor de reestructuración es un administrador concursal (aunque, por supuesto, pueden desempeñar ese papel).
¿Cuál es entonces la diferencia entre estos dos términos? Bueno, toda esta confusión se debe, en cierto sentido, a las acciones de la legislatura, que introdujo la Ley de Licencias para Asesores de Reestructuración Esta ley sustituyó a la anterior Ley de Licencias para Fideicomisarios.
Es difícil determinar con claridad el motivo de este cambio. Es posible que el legislador quisiera eliminar la aversión al término "síndrome de fideicomisario", que se asociaba principalmente con la quiebra empresarial.
Según la normativa vigente desde principios de 2016, todos aquellos que poseían una licencia de fideicomisario se convirtieron automáticamente en asesores de reestructuración.
¿Quién es un asesor de reestructuración?
Un asesor de reestructuración es una persona que posee una licencia de asesor de reestructuración.
Su tarea es gestionar (o apoyar en la gestión) de una empresa que se encuentra en dificultades financieras.
La posesión de la citada licencia permite actuar como administrador o supervisor en procedimientos de reestructuración .
¿Qué cualidades debe tener un asesor de reestructuración?
Un buen asesor de reestructuración debe tener, sobre todo, amplios conocimientos no sólo de derecho, sino también de economía, finanzas y, por supuesto, de gestión.
Las habilidades interpersonales también son importantes. Dado que el rol de un asesor de reestructuración implica participar en un proceso inherentemente difícil, las siguientes habilidades son invaluables:
- comunicación,
- negociación.
El sentido de responsabilidad por las propias acciones también es crucial. Esto es crucial no solo desde una perspectiva moral, sino también legal: un asesor de reestructuración es responsable no solo de medidas disciplinarias, sino también de daños financieros. Todo asesor debe contar con un seguro de responsabilidad civil.
¿Qué papel desempeña un asesor de reestructuración en los diferentes tipos de procedimientos de reestructuración?
Existen cuatro tipos de procedimientos de reestructuración :
- para la aprobación del acuerdo,
- sistémico acelerado,
- sistémico,
- sanación.
En cada uno de ellos, el asesor de reestructuración juega un papel específico definido por la ley.
Asesor de reestructuración en el procedimiento de aprobación del acuerdo
En el proceso de aprobación del acuerdo, actúa como supervisor del mismo. Sus funciones incluyen:
- supervisar las actividades del deudor con respecto a sus activos,
- garantizar que los activos del deudor estén debidamente protegidos contra destrucción o pérdida,
- preparar una lista de cuentas por cobrar,
- elaboración de un informe sobre la viabilidad de la aplicación del acuerdo.
Cabe destacar que el papel del asesor de reestructuración en este tipo de procedimientos es crucial, pues el rol del tribunal se limita únicamente a aprobar (o no) el acuerdo.
Asesor en reestructuraciones procesales y procedimientos de reestructuración acelerada
En el caso de procedimientos acelerados de acuerdo y composición, el asesor de reestructuración actúa como supervisor judicial.
Entre sus funciones se incluyen:
- otorgar al deudor el consentimiento para realizar actividades que excedan el alcance de la gestión ordinaria,
- notificar a los acreedores la apertura de un procedimiento de reestructuración,
- preparar y presentar al juez comisario:
1) un plan de reestructuración junto con propuestas de medidas de reestructuración,
2) una lista de créditos, - determinar la composición de la masa sistémica,
- obtener tantos votos válidos como sea posible de los acreedores,
- participar en la reunión de acreedores.
Asesor de reestructuración en procedimientos de reestructuración
El asesor de reestructuración actúa como administrador en los procedimientos de reestructuración.
Entre sus funciones se incluyen:
- gestión de la rehabilitación masiva,
- preparación e implementación de un plan de reestructuración,
- evaluación de propuestas de arreglo,
- obtener tantos votos válidos como sea posible de los acreedores,
- participar en la reunión de acreedores.
¿Cómo obtener una licencia de asesor de reestructuración?
La licencia de asesor en reestructuración la otorga el Ministro de Justicia y acredita la competencia y el conocimiento en el ámbito del derecho concursal y de reestructuración.
En los últimos años, el número de empresas que se declaran en quiebra o se reestructuran ha aumentado significativamente y, en consecuencia, la demanda de asesores de reestructuración .
Sin embargo, este vacío en el mercado es difícil de llenar, porque para obtener una licencia de asesor de reestructuración, uno no solo debe cumplir con los requisitos formales, sino también aprobar con éxito un examen organizado por el Ministerio de Justicia (o más específicamente, ante la Junta Examinadora designada por este).
Condiciones para obtener una licencia de asesor de reestructuración
Las condiciones exactas para obtener una licencia de asesor de reestructuración están reguladas por la Ley de Licencia de Asesor de Reestructuración antes mencionada.
El artículo 3 de esta Ley establece:
Una licencia de asesor de reestructuración podrá ser obtenida por una persona física que:
- es ciudadano de un Estado miembro de la Unión Europea, de la Confederación Suiza o de un Estado miembro del Acuerdo Europeo de Libre Comercio (AELC) - parte del Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo;
- conoce el polaco en la medida necesaria para desempeñar las funciones de fideicomisario, supervisor o administrador;
- tiene plena capacidad jurídica;
- haber completado estudios superiores y obtenido una maestría o equivalente en el país mencionado en el punto 1;
- tiene una reputación impecable;
- en el período de 15 años antes de la presentación de la solicitud de licencia de asesor de reestructuración, gestionó los activos de la empresa en quiebra, de una empresa o de una parte separada de la misma en la República de Polonia o en el país mencionado en el punto 1 durante al menos 3 años;
- no ha sido condenado por un delito penal o un delito fiscal;
- No se sospecha ni se acusa de ningún delito perseguido por la fiscalía ni de ningún delito fiscal;
- no está inscrito en el registro de deudores insolventes del Registro Judicial Nacional, ni se divulga en el Registro Nacional de Deudores la información relativa a esta persona a la que se refiere el artículo 2 apartado 1 de la Ley de 6 de diciembre de 2018, del Registro Nacional de Deudores (Boletín Oficial de la República de 2021, punto 1909);
- haber aprobado el examen ante la Junta Examinadora designada por el Ministro de Justicia;
El examen para quienes solicitan una licencia de asesor de reestructuración se organiza, y esto también está regulado por ley, al menos dos veces al año. La información pertinente sobre este tema se publica en el Boletín de Información Pública al menos tres meses antes de la fecha prevista del examen.
¿Cuál es la función del síndico en los procedimientos de quiebra?
Ya hemos explicado anteriormente el papel de un asesor de reestructuración en los procedimientos de reestructuración (o más bien en varios tipos de los mismos).
Ahora es el momento de centrarnos en el procedimiento concursal, porque es en este caso en el que el asesor de reestructuración actúa como síndico , y aquí es donde entra en juego la analogía con el cuadrado y el rectángulo mencionada al principio de este artículo.
Su papel en los procedimientos de quiebra incluye:
- asegurar los activos del deudor en quiebra,
- administración de los activos del deudor en quiebra,
- liquidación de los activos del fallido (por ejemplo, poniendo a la venta los componentes de la masa de la quiebra), y satisfaciendo así a los acreedores,
- presentar una solicitud para que el alguacil busque los bienes del deudor en quiebra.
En resumen, la diferencia entre un asesor de reestructuración y un síndico radica en que el primero se refiere a una persona que puede desempeñar diversas funciones en procedimientos de reestructuración y quiebra (y también fuera de ellos, brindando asesoramiento a otras entidades). Un síndico, por otro lado, es una de las funciones de un asesor de reestructuración, destinada exclusivamente a los fines de los procedimientos de quiebra .
Un asesor de reestructuración en un procedimiento de quiebra también puede actuar como supervisor judicial temporal .
Su objetivo principal es asegurar los activos del deudor. El TNS está diseñado para evitar que la masa concursal al inicio del procedimiento concursal (específicamente, durante la fase de revisión de la solicitud de quiebra).
El nombramiento de un supervisor judicial temporal (STT) se debe a la preocupación de que el deudor pueda querer enajenar algunos de sus activos, perjudicando así a sus acreedores. Sin embargo, es importante destacar que el supervisor judicial temporal representa a los acreedores en su conjunto. Esto significa que garantiza que no se satisfagan selectivamente a los acreedores.
¿Puede uno convertirse en fideicomisario sin una licencia de asesor de reestructuración?
La Ley de Quiebras, específicamente el artículo 157, regula quién puede actuar como síndico en los procedimientos de quiebra. En él se establece:
Art. 157. [El administrador fiduciario]
1) La función de fiduciario podrá ser desempeñada por una persona física que tenga plena capacidad jurídica y licencia de asesor de reestructuración y que tenga una cuenta de asesor de reestructuración en el sistema informático de soporte de los procedimientos judiciales.
Sin embargo, las posibilidades no terminan ahí, como se indica en el punto 2 de este artículo:
2) La función de fideicomisario también puede ser desempeñada por una sociedad mercantil cuyos socios que respondan por las obligaciones de la sociedad sin limitación con todos sus bienes o miembros del consejo de administración que representen a la sociedad posean la licencia a que se refiere el párrafo 1 y que tenga una cuenta de asesor de reestructuración en el sistema informático que apoye los procedimientos judiciales.
2a) Una sociedad mercantil cuyos socios que respondan por las obligaciones de la sociedad sin limitación alguna con todos sus bienes o miembros del consejo de administración que representen a la sociedad posean la licencia a que se refiere el apartado 1 y que tenga intención de desempeñar funciones en procedimientos de quiebra deberá abrir una cuenta de asesor de reestructuración en el sistema informático que da soporte a los procedimientos judiciales.
En resumen, para poder actuar como síndico en un procedimiento de quiebra, es necesario contar con una licencia válida de asesor de reestructuración.
¿Cuántos casos gestiona en Polonia un solo asesor de reestructuración?
A finales de 2022, aproximadamente 1.740 personas en Polonia contaban con una licencia válida de asesor de reestructuración , mientras que un año antes la cifra era casi un centenar menor.
La carga de trabajo promedio de los asesores concursales corporativos (es decir, los síndicos) se mantuvo estable. En promedio, cada síndico gestionó poco menos de dos casos nuevos en 2022, igual que el año anterior.
La situación fue diferente en el caso de los asesores que se ocuparon de procedimientos de reestructuración.
En 2022, 358 personas con licencia como asesores de reestructuración fueron designadas como supervisores o administradores en procedimientos de reestructuración. Esto representa 37 menos que el año anterior. Cada una de ellas gestionó un promedio de más de seis casos.
En cuanto a las quiebras de consumidores, en 2022 participaron 966 asesores de reestructuración. Esto significa que cada asesor gestionó un promedio de poco menos de 17 casos.
Piotr Korzeniowski , abogado y asesor de reestructuración de Gardocki i Partnerzy Adwokaci i Radcowie Prawni, que comentara las diferencias entre un administrador y un asesor de reestructuración
En lo que respecta a las diferencias entre un asesor de reestructuración y un síndico, cabe tener en cuenta que la licencia de asesor de reestructuración faculta a su titular para desempeñar las actividades de síndico en los procedimientos de quiebra llevados a cabo conforme a la Ley de Quiebras y de supervisor y administrador conforme a la Ley de Reestructuración, así como de administrador en los procedimientos de ejecución por parte de un administrador obligatorio conforme al Código de Procedimiento Civil.
Un asesor de reestructuración autorizado también puede brindar servicios de asesoría en reestructuración, ofreciendo consejos, opiniones y explicaciones, así como otros servicios relacionados con la reestructuración y la quiebra. Por lo tanto, puede desempeñar diversas funciones según el tipo de procedimiento de quiebra, reestructuración o ejecución que se esté llevando a cabo. También puede ayudar a empresas insolventes o en riesgo de insolvencia mediante apoyo legal y económico en relación con futuras reestructuraciones o quiebras, así como a personas en situación de quiebra personal. Un asesor de reestructuración autorizado también puede ser designado como representante legal en procedimientos civiles relacionados con la reestructuración y la quiebra. Asimismo, puede actuar como supervisor judicial provisional en procedimientos de apertura de acuerdos o procedimientos correctivos, como administrador provisional en procedimientos de apertura de procedimientos correctivos, y como supervisor judicial provisional o administrador forzoso en procedimientos de quiebra, como una forma de asegurar los activos del deudor.
Por otro lado, el cargo de síndico solo puede ser ocupado por una persona física con plena capacidad jurídica y licencia de asesor de reestructuración, o por una sociedad mercantil cuyos socios, responsables de las obligaciones de la empresa sin limitación alguna con todos sus bienes, o por miembros del consejo de administración que representen a la empresa, posean dicha licencia. Además, tanto la persona física como la sociedad deben tener una cuenta de asesor de reestructuración en el sistema informático que respalda los procedimientos judiciales. La Ley de Quiebras también especifica las circunstancias en las que una persona física o una sociedad mercantil no pueden ejercer como síndicos.
En cuanto al número de casos por asesor de reestructuración en Polonia, dado el constante aumento de las solicitudes de quiebra presentadas ante los tribunales y el inicio de procedimientos de reestructuración (en concreto, tres tipos: procedimientos de acuerdo acelerado, procedimientos de acuerdo y procedimientos correctivos), así como el constante incremento de los anuncios publicados en el Registro Nacional de Deuda que fijan la fecha del acuerdo (procedimientos de aprobación del acuerdo), cabe señalar que el número de casos por asesor de reestructuración debería ser significativamente mayor. Esto demuestra que, dada la situación económica actual del país, los asesores de reestructuración tendrán un impacto mucho mayor en los casos que gestionan.